במסגרת עסקאות מיזוג ורכישה (Mergers&Acquisition) ועסקאות של מכירת מניות במסגרת עסקת סקנדרי (Secondary) בישראל, המאמץ המרבי ותשומת הלב מצד כל השותפים לעסקה מרוכז בהסכמה על התנאים המסחריים והבאת ההסכם לרגע החתימה. לאחר מכן, משתחררת אנחת רווחה, המסע הושלם. לכאורה, שכן מיד לאחר-מכן מתחילות לצוץ סוגיות מורכבות, וחשובות לא פחות, שדורשות התייחסות מקצועית על-מנת להשלים את העסקה בצורה מיטבית. אחת מהן ואולי החשובה שבהן, היא אופן חלוקת התמורה הכספית לזכאים (בעלי מניות, בעלי אופציות, עובדים וספקים).

זה אמנם עשוי להישמע כמו שלב פשוט לתפעול, אולם די מהר מגלים שחלוקת הכספים בפועל (בהתאם לטבלת חלוקה), הינה פרוצדורה מסורבלת ומורכבת מכפי שהיא מצטיירת, אשר כרוכה בבחינת ספקטרום רחב של שיקולים והיבטים - משפטיים, מיסויים ופיננסיים - המחייבים היכרות מעמיקה עם הזכויות והחובות של כל צד לעסקה. 

עד כה "הבעיה" - מכאן והלאה הפתרון

על פי רוב, כדי להימנע מטעויות קריטיות, שלצידן גם נזק כלכלי מהותי, מסתייעת החברה הרוכשת בנאמן משלם (Paying Agent), המתפקד כגורם מקצועי עליו מוטלת האחריות לאכיפה של שתי רגולציות רלוונטיות; הראשונה כרוכה בזיהוי הזכאים בעסקה בהתאם לצו איסור הלבנת הון; והשנייה להיות אמון על חובת ניכוי המס מהתמורה הכספית שהתקבלה וחלוקתה לכלל הזכאים, בהתאם למתווה העסקה והיבטי מיסוי ספציפיים הנוגעים לכל אחת ואחד מהמוכרים. 

העברת התשלומים במסגרת עסקאות מיזוג ורכישה תלויה למעשה במידה רבה בתנאי העסקה כפי שנחתמה בין הצדדים. כך, בין היתר, האם התמורה הכספית תשולם במלואה במועד השלמת העסקה (Closing Date) או שחלק ממנה ישולם בעתיד כפונקציה של עמידה באבני דרך עסקיים עתידיים (Earn Out) של החברה הנרכשת; האם חלק מתמורת העסקה מוחזקת בנאמנות- אסקרו (Escrow) בידי 'נאמן אסקרו' לתקופה שנקבעת מראש בין הצדדים. מטרת הסכום בנאמנות הינה להוות בטוחה לעמידה במצגי העסקה, קיום תנאי הרכישה ולשיפוי במידה ועולה טענה של החברה או בעלי המניות שלה ביחס לאותם מצגים והתחייבויות שנקבעו במסגרת הסכם הרכישה והיוו חלק בלתי נפרד ממנו. 

בהתאם למנגנון והמבנה המוסכם, הנאמן המשלם מבצע את חלוקת הכספים לזכאים, לרבות בעלי מניות תושבי חוץ, המחזיקים במועד העסקה במניות ו\או חבילת אופציות, זאת לאחר שהנאמן המשלם, קיבל את כל מסמכי הזיהוי הרלוונטיים וביצע ניכוי מס במקור (ככל ולא הוצג פטור מניכוי מס במקור). 

בעבור בעלי המניות\אופציות שהתמלוגים הוענקו להם תחת הוראות סעיף 102 לפקודה, התשלום מבוצע על-ידי הנאמן 102, האחראי לניהול תוכנית האופציות של החברה, וזאת לאחר שקיבל את הכספים מהנאמן המשלם ודיווח לרשויות המס בישראל עבור הסכום המשולם עבור כל זכאי, על-פי סיווגו ובהתאם להיבטי המיסוי הנוגעים בעניינו.

פעולות אלה דורשות מהנאמן לבחון באופן קפדני את ענייניי המיסוי הספציפיים החלים על כל אחת ואחד מהזכאים, בהתאם לסיווג המניות או הזכויות שקיבלו וכן להחלטת המיסוי המתקבלת ממס הכנסה לגבי עסקת הרכישה.

חלק מתפקידי הליבה של הנאמן המשלם הרי הוא גם לשמש כאחראי, בין היתר, גם על איסוף וריכוז מסמכי זיהוי רלוונטיים מכל זכאי; ציות ועמידה בכל הוראות ותקנות צו איסור הלבנת הון; הפקת אישורי מס ודוחות לבעלי המניות והנהנים, וכן קבלה מכלל הזכאים מסמכי פטור מניכוי מס בתוקף או אישור על תשלום מס מופחת מרשויות המס. 

תחומי האחריות הללו של נאמן משלם מתפרסים גם עד לכדי ביצוע פעולות בקרה ביחס לסכומים המתקבלים במסגרת העסקה, ניהול וביצוע תשלומים לצדדים שלישיים והרשויות הרלוונטיות, התאמת ופתיחת חשבונות נאמנות בהתאם לדרישות הלקוח וסיוע למערך אנשי המקצוע (עורכי-דין ורואי חשבון) המעורבים בעסקה. 

במילים אחרות, שירות הנאמן המשלם מרכז את רוב האחריות לתפעול העסקה, שכן חובת ניכוי המס במקור והדיווח חלים על הנאמן המשלם בלבד (במועד התשלום בפועל), והוא הגורם שנוטל את המושכות בכל הנוגע לתפעול העסקה, תוך ליווי צמוד של המוכרים עד לרגע קבלת הכספים בחשבון הבנק של הזכאי, ובמידת הצורך גם לאחר מכן. 

עוד חוליה בשרשרת- 'נאמן אסקרו'

במרבית עסקאות מיזוג ורכישה, נקבע כי לעיתים נתח מסוים מהתמורה יוחזק כאמור אצל נאמן אסקרו לפרק זמן שנקבע מראש בין הצדדים. המטרה היא לייצר כרית ביטחון שתבטיח את קיום תנאי הרכישה ושיפוי בכל מקרה בו עולה טענה או תביעה בדבר אי-עמידה של החברה או בעלי המניות שלה למצגים וההתחייבויות שנקבעו במסגרת הסכם הרכישה.

ככל וחלפה תקופת האסקרו הרלוונטית, ובמידה ולא בוצעה הארכה על-ידי הצדדים, הכספים שהוחזקו אצל נאמן האסקרו עוברים לידי הנאמן המשלם לצורך ביצוע חלוקה למוכרים. 

כספים אלו כוללים את מלוא הסכום שהופקד אצל נאמן האסקרו, בתוספת ריבית שנצברה, ובניכוי סכומים ותשלומים שבוצעו לצדדים שלישיים מתוך הסכום כשיפוי. 

לסיכומו של עניין, משימת חלוקת התמורה הכספית מורכבת ודורשת היכרות עם עומס המידע והתנאים השונים על-מנת להבטיח מבנה חלוקה אופטימלי עבור כל אחת ואחד מהזכאים. היכולת להכיר, להבין ולתפעל את מערכת הצרכים והמגבלות במסגרת עסקאות מיזוג ורכישה וסקנדרי ולספק לכך מענה מדויק, דורשת מומחיות, אוריינטציה, ידע וניסיון אשר נרכש לאורך השנים באופן ממוקד וספציפי לאופי ומורכבות סוג עסקאות אלה. רק יכולות אלה יאפשרו לנאמן לתת מענה מיטבי ומדוייק לצרכי הלקוח ולגבש סט פעולות ספציפי ומדוייק לשם ביצוע והשלמת העסקה בצורה מיטבית.